從法律上講，股東以非貨幣出資沒有任何問題，《公司法》第二十七條規(guī)定：“股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資;但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產除外。”但是在股東以非貨幣出資的過程中需要履行必要的程序。律師在實務工作中需要根據(jù)非貨幣資產的不同類型對出資的合法合規(guī)性進行核查。

　　一、以知識產權作為出資在實務操作中應該注意六大問題：

　　1. 出資的無形資產所有權問題，是否屬于職務發(fā)明，一定要說清楚。即關注用于出資的知識產權是否屬于出資股東所有，其中重點關注是否是職務發(fā)明的問題。

　　2. 出資(財產轉移過戶)的程序是否合法有效。即用作出資的知識產權是否經過評估和驗資，是否已交付公司占有和使用。

　　3. 出資的比例是否復核設立時《公司法》的規(guī)定。知識產權出資的比例問題，即用作知識產權出資的比例是否符合法律法規(guī)的規(guī)定，也會引起股轉公司的關注。

　　4. 出資資產的評估報告是否適當，評估價值是否真實合理。即用作出資的知識產權價值是否高估、作價是否公允，是否導致虛假出資，并侵害其他投資人的利益。需要證券資質的評估機構對無形資產出資進行復核，出具資產是否減值的評估報告，如果證券資質的評估機構評估之后出現(xiàn)減值的跡象，企業(yè)要根據(jù)評估報告進行減資或者出現(xiàn)金進行補足實收資本。

　　5. 無形資產和公司業(yè)務是否緊密相連，是否后續(xù)對公司業(yè)績做出貢獻。如果不能對業(yè)績做出貢獻，而是為了滿足出資的目的，只能對公司的知識產權出資的部分進行減資。

　　6. 無形資產的產權是否明晰，是否存在潛在法律糾紛。

　　二、知識產權出資的程序性事項

　　就現(xiàn)行《公司法》而言，對知識產權出資并無評估和審驗之要求。但就新三板掛牌而言，對知識產權進行評估和驗資是有必要的。

　　1、知識產權評估

　　知識產權出資評估一般首選“收益法”。收益法常用指標有收益額、收益期限和折現(xiàn)率。收益額是指由知識產權直接帶來的未來的超額收益。總體來說，用收益法進行評估只是一種預測，難免帶有主觀偏差。因此，股轉系統(tǒng)往往會在反饋意見要求保薦機構和券商就評估方法和作價的公允性進行核查，并發(fā)布法律意見。

　　2、辦理財產轉移手續(xù)

　　對于知識產權出資，根據(jù)公司法，應辦理財產轉移手續(xù)，即需將知識產權所有權屬由出資人轉移至公司，并辦理變更登記手續(xù)(如需要)。

　　3、驗資

　　知識產權出資和貨幣出資、實物出資一樣，須在出資完成后，由會計師驗資后計入實收資本。

　　三、由知識產權出資導致的問題及其解決方案

　　1、常見問題

　　(1)權屬問題：名為出資人所有，實際為公司所有,即用于出資的知識產權為職務成果;

　　(2)作價過高：知識產權產生的效益遠遠低于評估時預測的效益;

　　(3)沒有辦理權屬轉移。分為兩種情況，第一種，知識產權已交付給公司，但沒有辦理產權過戶。第二種，既沒有將知識產權交付給公司，也沒有辦理權屬過戶手續(xù);

　　(4)出資比例不符合規(guī)定;

　　(5)應當進行評估，但沒有評估;

　　(6)沒有驗資。

　　2、解決方案

　　針對(1)、(2)、(4)三方面的問題，通常的方法有三，即第一，減資：將該部分無形資產進行減資，并相應減少公司的注冊資本(如果該部分出資已享受分紅，分紅應予返還，因此此種方法會引起連鎖反應，一般不予采用)第二，置換，即用股東用等額現(xiàn)金將用于出資的知識產權置換出來;第三，補正，即用現(xiàn)金替代。

　　針對問題(3)，通常的解決方案是辦理過戶，如沒有交付的話，還需交付，并按同期貸款利率支付利息予以補償。

　　針對問題(5)，最常見、最簡單的方法是有證券資質評估公司進行復核，并出具復核報告。

　　針對問題(6)，由會計師進行復驗。

　　四、無形資產出資的比例

　　(一)對于無形資產的出資比例，在《公司法》中有較為明確的規(guī)定。而《公司法》對于無形資產出資比例的規(guī)定，也經歷了一個不斷變化的過程。

　　1、1999年修改后的《公司法》第二十四條規(guī)定，以工業(yè)產權、非專利技術作價出資的金額不得超過有限責任公司注冊資本的百分之二十，國家對采用高新技術成果有特別規(guī)定的除外。

　　2、2005年修改后的《公司法》(于2006年1月1日起實施)對此規(guī)定進行了變更，只是規(guī)定全體股東的貨幣出資金額不得低于注冊資本的百分之三十，而沒有單獨對工業(yè)產權、非專利技術這類無形資產進行一個最高比例的限定。

　　3、2013年修改后的現(xiàn)行《公司法》，取消了原《公司法》中對貨幣最低出資比例的限制。

　　(二)除了《公司法》之外，部分針對高新企業(yè)、外資企業(yè)的法規(guī)中，對于無形資產的出資比例有著特殊的規(guī)定。

　　1、《關于以高新技術成果出資入股若干問題的規(guī)定》(已于2006年5月23日廢止)則明確“以高新技術成果出資入股，作價總金額可以超過公司注冊資本的百分之二十，但不得超過百分之三十五”。

　　2、一些地方性政策，也對高新技術企業(yè)的無形資產出資進行了規(guī)定。例如，《深圳市人民政府辦公廳印發(fā)深圳市工商行政管理局關于促進高新技術企業(yè)發(fā)展若干注冊問題的暫行規(guī)定的通知》(深府辦〔2001〕82號)第一條則取消了對高新技術成果作價出資的比例限制，“以高新技術成果作價出資的，其作價出資占注冊資本的比例由出資各方協(xié)議約定。出資各方應當將高新技術成果的作價金額、占注冊資本的比例、辦理財產權轉移手續(xù)等事宜記入公司章程。高新技術成果作價出資的比例超過注冊資本35%的，全體股東應當共同出具承擔企業(yè)債權債務連帶責任的書面承諾。”

　　《北京市工商行政管理局關于中關村科技園區(qū)高新技術企業(yè)注冊登記改制改組工作的試點意見》(京工商發(fā)[2000]127 條)第6 條 “鼓勵投資者對園區(qū)內高新技術企業(yè)投資，以工業(yè)產權、非專利技術作價出資的，其作價出資的總金額占注冊資本(金)的比例最高可達60%，另有約定的除外。”

　　(三)外資企業(yè)對于無形資產出資比例的限制也有一個逐漸變化的過程。

　　1、2001年的《中華人民共和國外資企業(yè)法實施細則》第二十七條的規(guī)定，外國投資者以工業(yè)產權、專有技術作價出資的，該工業(yè)產權、專有技術應當為外國投資者所有。該工業(yè)產權、專有技術的作價應當與國際上通常的作價原則相一致，其作價金額不得超過外資企業(yè)注冊資本的20%。

　　2、2014年修改后的《中華人民共和國外資企業(yè)法實施細則》取消了外資企業(yè)工業(yè)產權、專業(yè)技術最高投資比例的限制。

　　3、2014年6月24日，商務部發(fā)布《商務部關于改進外資審核管理工作的通知》，取消對外商投資(含臺、港、澳投資)的公司首次出資比例、貨幣出資比例和出資期限的限制或規(guī)定，改由投資者(股東、發(fā)起人)自主約定并在合營(合作)合同、公司章程中載明。

　　綜上所述，在對企業(yè)無形資產的出資比例進行核查的時候，需要注意兩點問題，第一，出資的時間;第二，企業(yè)的特殊性質。出資時間的不同，決定了適用法律的不同，而不同時期的法律對于無形資產出資比例的限制性要求存在著差異。企業(yè)的性質不同，決定了企業(yè)可以適用針對性的法律法規(guī)，遵循特殊性規(guī)定。

　　五、知識產權出資

　　知識產權出資是公司無形資產出資的一種形式，以知識產權出資的過程中需要關注以下問題：(1)是否屬于職務發(fā)明;(2)用于出資的知識產權是否與公司業(yè)務相關。

　　(一)以職務發(fā)明出資

　　1、職務發(fā)明的判斷

　　職務發(fā)明是指企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體、國家機關的工作人員執(zhí)行本單位的任務或者主要是利用本單位的物質條件所完成的職務發(fā)明創(chuàng)造。

　　職務發(fā)明分為兩類，一類是執(zhí)行本單位任務所完成的發(fā)明創(chuàng)造。包括下列三種情況：

　　(1)發(fā)明人在本職工作中完成的發(fā)明創(chuàng)造;

　　(2)履行本單位交付的與本職工作無關的任務時所完成的發(fā)明創(chuàng)造;

　　(3) 退職、退休或者調動工作后1年內做出的、與其在原單位承擔的本職工作或者單位分配的任務有關的發(fā)明創(chuàng)造;

　　另一類是主要利用本單位的物質條件(包括資金、設備、零部件、原材料或者不向外公開的技術資料等)完成的發(fā)明創(chuàng)造;如果僅僅是少量利用了本單位的物質技術條件，且這種物質條件的利用，對發(fā)明創(chuàng)造的完成無關緊要，則不能因此認定是職務發(fā)明創(chuàng)造。

　　2、職務發(fā)明的專利權歸屬

　　根據(jù)我國《專利法》第六條的規(guī)定，職務發(fā)明其申請專利的權利屬于該單位。申請被批準后，該單位為專利權人;單位應當對發(fā)明人或設計人給予獎勵。

　　3、新三板企業(yè)股東以職務發(fā)明出資的解決方案

　　對于股東以職務發(fā)明進行出資的新三板企業(yè)，在進行規(guī)制時有兩種主要方案：第一，減資;第二，現(xiàn)金置換。

　　第一，減資。減資是處理已職務發(fā)明出資最為直接有效的手段。因為職務發(fā)明或職務成果已經評估、驗資并過戶到公司，這種情況下一般通過減資程序在公司注冊資本中減去職務發(fā)明的估值。并將通過減資置換出來的無形資產無償贈給公司使用。

　　第二，現(xiàn)金置換。現(xiàn)金置換無形資產出資指用現(xiàn)金替代原無形資產出資，公司的注冊資本維持不變。通過現(xiàn)金置換來解決職務發(fā)明出資問題的案例也不在少數(shù)，例如：成明節(jié)能(證券代碼：430380);博益氣動(證券代碼：831798)，奧特美克(證券代碼：430245)等。

　　(二)用于出資的知識產權與公司業(yè)務無關

　　核查用于出資的知識產權是否與公司業(yè)務有關也是判斷新三板公司出資合法合規(guī)的一個重要方面。實踐中，有些企業(yè)為了申報高新技術企業(yè)，創(chuàng)始股東與大學合作，購買與公司主營業(yè)務無關的無形資產通過評估出資;或者股東以自己擁有的與公司業(yè)務無關的專利技術或非專利技術通過評估出資。但因為專利與公司的業(yè)務毫無關系，對公司的生產經營沒有實際價值，公司沒有使用過該無形資產，此行為涉嫌出資不實。

　　在解決方案上，與“以職務發(fā)明出資”的解決方案相似，也可以通過減資和現(xiàn)金置換的方式進行規(guī)制。

　　六、證監(jiān)會在審核無形資產出資問題時所關注的要點

　　(一)無形資產產權歸屬的問題

　　其中重點關注職務發(fā)明的問題

　　(二)無形資產的價值問題

　　即是否存在高估、是否導致虛假出資

　　(三)無形資產出資的程序問題

　　即是否經過評估和驗資，中介是否具備相應資質。

　　(四)無形資產占比的問題

　　七、由無形資產出資導致的問題及其解決方案

　　(一)產權歸屬問題

　　解決方案包括

　　1. 在規(guī)定的期限內辦理產權轉移手續(xù)

　　2. 超出期限的情況下，由公司無償使用，需要補辦產權轉移手續(xù)并出具補充驗資報告。

　　3. 產權轉移存在重大障礙的，應以等額貨幣補足出資。如遇增值，應按擬出資資產的現(xiàn)市值代替原始出資，應出資資產的增值部分歸屬公司。繁殖，如遇擬出資資產貶值，應按原定出資額出資，有關損失由有過錯的股東承擔。

　　4. 職務發(fā)明問題。職務發(fā)明是比較容易引發(fā)糾紛的問題。一般的解決思路是，如果是公司用無形資產出資，就要設法證明該項無形資產屬于職務發(fā)明;如果是自然人股東以無形資產出資，就要設法證明該無形資產不屬于職務發(fā)明。

　　如果涉及職務發(fā)明，只能依會計差錯以減資方式進行，減資公告后，注銷無形資產(按照目前會計準則職務發(fā)明不是確認價值的)，為彌補減資后對公司的影響，通常會采用等值貨幣再行增資至原來水平。

　　(二)無形資產價值問題

　　(a)如果不存在產權問題，且價值評估手續(xù)完備的，則可能需要結合當時情況做具體分析，有時并不一定被認為出資不實。一般來說，在處理價值高估問題時，應在相關的董事會、股東會或交易文本中按以下口徑說明比較好：發(fā)現(xiàn)技術未能發(fā)揮原來估計的作用，作價偏高，經重新評估，股東協(xié)商調低作價或者原股東補足作價偏高的部分，這樣比較容易解釋為價值評估或客觀情況發(fā)生變化等方面的問題而非出資不實。

　　一般的會計處理方式是：

　　如果出資資產對公司沒有價值或不適用于公司經營，由出資股東將賬面余額用等值貨幣或其他資產回購，對不實攤銷的部分再以等值貨幣或其他資產補足。

　　如果出資資產對公司經營非常必要，先將無形資產全部做減值處理，再由原出自股東將減值補足，計入資本公積。將不實攤銷的部分再以等值貨幣或其他資產補足。

　　(b)2009年保代培訓材料

　　“對于企業(yè)歷史上的出資資產質量差、評估價值較高的情況，屬于會計問題，應合理計提減值。如要對評估增值過高的出資進行現(xiàn)金補足，不需要對出資資產的會計處理進行追溯調整，補足的現(xiàn)金直接計入資本公積。”

　　(c)2010年保代培訓材料

　　“如歷史上確實存在出資問題，如出資不實、虛假出資、資產高估、抽逃出資等，應有相應的補救措施，補救后不會對現(xiàn)在造成不利影響，補救完后應運行一段時間，這與創(chuàng)業(yè)板是一致的。”

　　同時，根據(jù)保代培訓顯示的信息:

　　-----出資不到位比例〉50%，補足并等待36個月;

　　-----出資不到位30-50%之間，補足并等待1個會計年度;

　　-----出資不到位<30%，補足即可。

　　一般來說，比例越大風險越高。

　　小結：對于無形資產價值問題的彌補措施，主要包括置換和補足，如果是無形資產的評估值遠超過資產的真實值，或者專利被覆蓋，也可以采取全額計提減值準備的方式，使凈資產保持持續(xù)真實。